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关于服务期、辞职问题的法律意见书

杨德君


　　《劳动合同法》的立法目的在于保护劳动者的合法权益。劳动合同明确了用人单位与劳动者双方的权利，界定了双方的义务范围。用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密，福利待遇等其他事项，但是双方的约定不得违反法律的明文规定，不得与立法与本意相违背。

一、关于约定服务期（违约金）的法律分析

　　《劳动合同法》第二十二条，用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。但是双方的约定是有严格的限制条件。

（1）用人单位必需提供专项培训费用。按照法律规定，用人单位应当按照本单位工资总额的一定比例提取培训费用，用于对劳动者的职业培训，这部分培训费用不能视为专项培训费用，不能作为与劳动者约定服务期的条件。

（2）对劳动者进行的是专业技术培训，包括专业知识和职业技能。比如从国外引进生产线，必须有能够操作的人，为此，把劳动者送到国外去培训，这个培训就是本条所指的专项培训。用人单位对劳动者进行必要的职业培训不可以约定服务期。《劳动法》明确规定，用人单位应当建立职业培训制度，根据用人单位实际情况，有计划地对劳动者进行职业培训。劳动者有接受职业技能培训的权利，对用人单位来说是一项法定的义务。

　　用人单位规定服务期的一个重要的前提是，用人单位通过特定的出资培训，提供给特定劳动者特殊的待遇。且，约定违反服务期违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。培训费用应当是以现金凭证的形式支付给第三方，费用数额的多少应当由用人单位证明。

二、关于劳动者主动提出离职的法律规定

　　劳动合同是双方合意的过程，对于劳动者提前三十天以书面形式通知用人单位解除劳动合同的限定，仅见于服务期、竟业限制保密协议。相对于普通劳动者，离职的唯一法定义务仅仅是提前通知单位。此义务履行，劳动者即可以随时解除劳动合同。且，在劳动合同关系解除之后，依据《劳动合同法》第五十条之规定，用人单位负有十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续的义务。

　　企业的发展离不开稳定、有序、和谐的劳动关系，而理想的劳资双方携力发展，有赖于评价、激励机制、职业前景、企业文化的建立。以法律的天平约束劳动者，是底线、是不得已为之；从企业的管理来看，甚至可说是下策。而暗藏其中的诉讼风险，稍有不慎，对于企业可能是伤筋动骨之痛。

　　就上述服务期、离职劳动争议纠纷，望贵企谨慎对待。





作者：杨德君
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单位：北京厚德铭劳动法律事务所
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国家工商行政管理局


国家工商行政管理局关于投机倒把行为的主观构成要件应如何理解问题的答复
国家工商行政管理局



河南省工商行政管理局：
你局《关于投机倒把行为的主观构成要件应如何理解的请示》〔豫工商字（1998）第126号〕收悉。经研究，答复如下：
工商行政管理机关在查处投机倒把行为案件中，如果当事人违反了《投机倒把行政处罚暂行条例》的事实客观存在，并且又有证据证明当事人在实施该行为时知道行为的违法性，即可认定其行为已构成投机倒把行为。



1998年12月9日