【案例】
1995年4月，田某某、万某某、某塑料编织厂发起设立了某实业有限责任公司（以下简称：实业公司）。后实业公司股东经多次变更。1996年9月，实业公司名称变更为某房地产实业有限责任公司（以下简称：房地产公司）。2000年，田某某离开房地产公司。同年12月，房地产公司股东变更为某艺术发展公司，马某某、康某（向公司缴纳出资35万元）。2002年3月5日，马某某、田某某、康某签订《股权转让协议》，将田某某名下房地产公司全部股份转让给康某，协议书上田某某签名系马某某代签。2006年5月，房地产公司股东变更为马某某、康某两人。2011年年初，马某某因病去世。2012年1月，田某某提起股东资格确认之诉，要求依法确认其在房地产公司的股东资格。
一审法院审理认为,田某某起诉要求确认其在房地产公司股东资格，只提交了房地产公司前身实业公司设立的工商登记注册资料，而没有举证出公司给其签发的股东名册、出资证明书等相应证据，亦不能举出其实际向公司缴纳出资的证据。根据实业公司发起股东万某某的证言，实业公司注册登记时各股东均没有出资，公司资金只有马某某交付的租赁费3万元。另外，田某某2011年提起诉讼，已超过了诉讼时效期间。一审法院据此判决驳回田某某的诉讼请求。田某某不服一审判决，提起上诉。二审法院经审理，判决驳回上诉，维持原判。
【争论点】
股权归属是诸多公司诉讼案件中的争议焦点问题，也是解决与公司股权有关争议的前提条件。此类诉讼的裁判结果对于公司、公司股东、公司债权人具有重要意义。审判实践中，对股东资格确认纠纷的审查标准，存在不同认识。本案审理中涉及的几个法律问题都具有代表性和典型性。
田某某：其房地产公司股东资格应该依法确认。理由是：1.确认公司股东资格应依据公司章程、工商登记、股东名册、出资证明书等要件综合审查；2.实业公司设立时的验资证明记载，田某某出资35万元，任公司执行董事、法定代表人、经理；3.实业公司、房地产公司均未置备股东名册，未向股东颁发出资证明书；4.房地产公司提交的证据，也不能证明马某某向实业公司及房地产公司交纳出资，田某某不具有股东资格，马某某也不具有股东资格；5.本案系确认之诉，不应适用诉讼时效规定。
房地产公司及康某：田某某只是实业公司设立时的名义股东，其不具有房地产公司股东资格。理由是：1.实业公司设立登记的验资证明内容不真实，发起人均未实际出资；2.实业公司设立时，办理工商登记资料的签名是田某某本人签名，之后的签名均由马某某代签；3.田某某2000年离开房地产公司至诉讼前，未参加公司经营管理活动，对公司运营情况一无所知；4.田某某应当在公司营业期限届满的2005年4月前知道其股权转让的事实，其在2011年诉讼，已超过了诉讼时效。
另有意见认为：应以2000年田某某离开房地产公司为界限，确认田某某2000年之后不具有公司股东资格。理由是：1.实业公司设立时的公司章程、工商登记资料都记载田某某为公司股东；2.田某某自实业公司成立至2000年离开公司期间一直参与实业公司及房地产公司经营管理；3.即使田某某向公司履行出资义务有瑕疵，不能据此剥夺其在公司的股东资格；4.田某某2000年离开公司，再未参与公司经营管理活动，不再具有股东资格。
【点评】
股权归属争议应以是否出资或者认缴出资为主要审查标准
1.股东资格确认诉讼的审查标准问题
公司法规定，股东可以分期缴纳出资，实行分期缴纳出资的，股东虽未出资，公司可以成立，没有出资仍可取得股东资格。即股东出资和股东资格可以分离。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》[以下简称公司法解释（三）]又规定了公司股东瑕疵出资的民事责任，进一步明确如果符合股东资格及股权的外观形式，即使股东违反出资义务，也应确认股东资格。
公司法解释（三）第二十三条同时规定，当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。依据该条规定，当股权归属发生争议时，当事人应当提供取得股权的实质性证据，证明已经依法向公司出资或者认缴出资。即通过出资、认缴出资方式或者受让方式依法原始取得或者继受取得股权。
根据公司法及其司法解释的前述规定精神，公司股东取得完整股东资格和股东权利，必须符合实质要件和形式要件。实质要件是出资，形式要件是对股东出资的记载和证明，即公司章程记载、股东名册记载、工商部门登记。股东资格确认纠纷，不仅仅发生在公司股东与股东或者股东与公司之间，在公司债权人要求公司股东承担有限责任之外的其他民事责任时，也必须对当事人是否具有公司股东资格进行确认。公司法及其司法解释强调股权取得的形式要件的意义在于对公司股东之外的第三人利益的保护。对于公司内部关系而言，实际出资是股东对公司最重要的义务。因此，对于股东资格确认诉讼，首先应当区分当事人争议的法律关系性质是属于公司内部法律关系还是公司股东与公司之外第三人之间的公司外部法律关系，然后确定相应的审查标准：在诉讼涉及股东与公司之外第三人之间的外部关系上，应贯彻外观主义原则，保护外部善意第三人因合理信赖公司章程的签署、公司登记机关的登记、公司股东名册的记载而作出的行为效力；在公司股东之间因股权归属产生争议时，应注重股权取得的实质要件，即是否实际出资，是否持有出资证明书，是否行使并享有股东权利。
具体到本案，田某某主张享有房地产公司的股东资格，房地产公司及公司现股东康某并不认可田某某的主张，本案纠纷系房地产公司内部股东因股权归属问题发生争议，不涉及公司之外第三人。由于田某某主张的股权并非以受让或者其他形式继受取得，因此，应重点审查田某某是否具备享有股权的实质要件，即田某某需证明自己已经依法向公司出资或者认缴出资。
依据查明的案件事实，实业公司设立时，该公司章程、工商登记均记载田某某为公司发起人，出资35万元。诉讼中，田某某提交证明其已经向公司履行出资义务的证据，只有1995年3月20日实业公司设立之时出具的验资报告和1996年7月20日马某某加入实业公司，变更为公司股东时出具的验资报告。房地产公司及康某均否认两份验资报告的真实性，主张田某某没有实际出资。实业公司的发起人之一万某某证明公司设立时登记的发起人股东都没有实际出资。在当事人对田某某履行出资义务的唯一实质性证据验资报告存在争议的情形下，田某某未能提交与这两份验资报告相对应的出资证明书、银行进账单、汇款单等凭证证实向实业公司履行了出资义务，并且也未能提交在实业公司成立后向该公司或者房地产公司补缴出资的证据。因此，没有充分证据证明田某某向实业公司、房地产公司履行了出资或者认缴出资义务，因而田某某不具备具有房地产公司股东资格的实质性要件。
从当事人确认的另一事实考察，实业公司1995年设立时田某某经工商登记为公司股东，参与了公司的经营管理活动。2000年，田某某离开房地产公司，至本案诉讼，一直未参与公司的任何经营管理活动，对公司的经营情况并不知情，再未实际行使和享有公司股东权利，故田某某不具备实际行使和享有股东权利的实质性要件。
2.股东资格确认之诉是否适用诉讼时效规定问题
本案一、二审期间，房地产公司、康某均主张田某某提起本案诉讼已过诉讼时效，提出诉讼时效抗辩。一审法院援引最高人民法院给江苏省高级人民法院的（2001）民二他字第19号《答复》中股权受到侵害时，请求法律保护的诉讼时效适用民法通则第一百三十五条的规定，认为田某某对2002年3月5日签订《股权转让协议》提出异议，但其作为股东最迟应当在当年7月中旬定期召开股东会之时知道其股权已转让的事实，或者其作为公司股东应在公司营业期限届满的2005年4月知道其股权转让的事实。其在2011年诉讼，已超过了诉讼时效，丧失了胜诉权。
我国法律、法规及司法解释对确认之诉是否适用诉讼时效制度没有明确规定。依据最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》精神，当事人可以对除支付存款本金及利息请求权，兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权，基于投资关系产生的缴付出资请求权等之外的债权请求权提出诉讼时效抗辩。即当事人可以对上述债权请求权之外的债权请求权提出诉讼时效抗辩。我们认为，诉讼时效的客体为请求权，与实体法上的请求权相对应的诉为给付之诉。对于当事人在确认之诉中提出的诉讼请求所对应的实体法上的权利并非请求权，而是形成权。虽然在名义上被称为请求权，但实质并非诉讼时效客体的请求权。
就本案而言，田某某请求确认其为房地产公司股东，其请求权的实质是形成权，因此，田某某的诉讼请求不适用诉讼时效的规定，房地产公司及康某关于田某某的起诉已过诉讼时效的抗辩不能成立。虽然一审法院判决结果二审予以维持，但二审法院认为一审法院适用诉讼时效规定，认定田某某的起诉超过法定诉讼时效属适用法律错误。
（作者单位：甘肃省高级人民法院）
连云港市人民政府关于印发连云港市市本级政府投资项目管理暂行办法的通知
江苏省连云港市人民政府
连政发〔2009〕48号
市政府关于印发连云港市市本级政府投资项目管理暂行办法的通知
各县、区人民政府，市各委、办、局，市各直属单位：
《连云港市市本级政府投资项目管理暂行办法》已经市政府研究同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。
二○○九年三月三十日
连云港市市本级政府投资项目管理暂行办法
第一章 总 则
第一条 为规范市本级政府投资项目管理，建立健全科学、民主的决策机制和组织实施程序，优化投资结构，保证工程质量，控制工程造价，提高投资效益，依据有关法律、法规和《国务院关于投资体制改革的决定》，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本办法所称市本级政府投资项目（以下简称政府投资项目），是指全部或部分使用下列资金投资建设的固定资产投资项目。
（一）市本级财政预算内基本建设资金，市本级财政预算内其他各项支出中用于固定资产投资的资金；
（二）纳入市本级财政预算管理的专项建设资金中用于固定资产投资的资金，市本级非税收入中用于固定资产投资的资金；
（三）中央、省财政和主管部门投资、补助的专项建设资金；
（四）政府统借统还国际金融组织和外国政府贷款、赠款；
（五）市本级政府融资性建设资金（含政府承诺还款和需用财政性资金归还的债务性建设资金）；
（六）转让、出售、拍卖国有资产及其经营权所得的国有资产收益，土地使用权出让收入等其它市本级财政性资金中用于固定资产投资的资金；
（七）市属国有投资公司承担政府投资项目的融资建设资金；
（八）其它用于固定资产投资的市本级财政性资金。
本办法所称政府投资项目管理，是指对政府投资项目的储备、政府决策、部门审批、资金使用、建设实施、竣工验收、资产移交、后评价、稽察监督等进行的全过程管理。
第三条 政府投资应遵循量入为出、综合平衡、保障重点的原则。积极引入市场机制，充分发挥政府投资的引导和放大作用。
第四条 政府投资的范围主要是关系公共利益和安全、基础性和公益性项目。主要包括：
（一）教育、文化、卫生、体育、社会保障、生态建设、环境保护、资源节约等公益性项目；
（二）农业、水利、能源、交通、市政、城乡公用设施等基础性项目；
（三）政府公共服务设施项目；
（四）科技进步、高新技术、农业产业化、重大工业结构调整、现代服务业等国家和省、市重点扶持的产业发展项目；
（五）促进欠发达地区发展的重要项目。
第五条 根据项目性质、资金来源和调控需要，政府投资可分别采用直接投资、资本金注入、投资补助、贴息等方式进行。
各类政府投资资金都应按项目安排，并纳入政府投资项目计划。符合条件的法人和其它组织，都可以按照规定的条件和程序申请政府投资。
第六条 政府投资项目建设应当遵循以下规定：
（一）严格执行建设程序，依法办理有关审批手续，禁止边勘察、边设计、边施工；
（二）坚持估算控制概算、概算控制预算、预算控制决算的原则；
（三）符合规划、土地、环保、节能、劳动、安全生产和工程建设强制性标准等。
第七条 市发改委是政府投资项目的综合管理部门，负责政府投资项目储备和计划的编制，对政府投资项目建设实施全过程管理，依法监督政府投资计划的执行情况，并向市政府报告。项目建设单位或代建单位（以下统称项目单位）应当将项目实施和计划执行过程中的有关情况及时、准确地向市发改委等相关部门报送。
第八条 市财政部门负责根据批准确定的年度政府投资计划，编制、下达政府投资项目预算，对政府投资项目预算、资金和财务活动进行管理，负责政府投资项目预算、结（决）算审查和竣工财务决算审核、批复；参与项目前期论证，参与项目招投标工作，对建设项目进行全过程跟踪审查和监督管理。
市审计部门对政府投资项目的概算执行情况、年度预算执行情况和年度决算、项目竣工决算依法进行审计监督。
第九条 市经贸、建设、国土、规划、环保、人防、气象、国资、监察、统计及有关行业主管部门，按各自职责对政府投资项目进行管理和监督。
第十条 实行政府投资项目稽察制度。市重点项目稽察特派员办公室负责对政府投资项目建设全过程实施稽察，并对稽察发现的问题提出书面稽察意见。
项目单位应当按照稽察意见进行整改，并将稽察整改结果报送市重点项目稽察特派员办公室。
第十一条 政府投资项目交付试用期满后，市发改委应当会同市财政等有关部门对重点项目进行项目后评价，后评价结论报告市人民政府。
第二章 项目储备与年度计划管理
第十二条 政府投资项目实行项目储备制度，建立政府投资项目储备库，由市发改委进行动态管理。项目单位或其主管部门应在每年6月底前向市发改委提出申请列入市本级政府投资项目储备库的项目。市发改委会同市财政等相关部门对提出申请的项目进行筛选论证，经综合平衡后纳入政府投资项目储备库。
列入政府投资项目储备库的项目应具备以下条件：
（一）符合市国民经济和社会发展规划、城市总体规划、土地利用规划以及其他专项规划；
（二）有明确的建设内容、建设规模、拟建地点和投资估算。
第十三条 政府投资项目严格实行计划管理。项目单位或其主管部门在每年9月底前，向市发改委提出下一年度政府投资项目计划。市发改委会同市财政部门根据国民经济和社会发展要求、政府投资需求情况及政府可用财力，拟定政府投资年度计划建议，提出下年度政府投资总规模、具体项目及其投资额，综合平衡后于11月底前报市政府审批。
第十四条 列入政府投资年度计划的项目，需具备以下条件之一：
（一）上年度政府投资续建项目；
（二）新开工项目，已列入政府投资项目储备库，并已完成可行性研究报告审批。
第十五条 政府投资项目计划应包含下列内容：
（一）项目投资总额、资金来源、年度投资计划和政府投资方式；
（二）新开工项目名称、建设规模、项目总投资、资金来源、建设周期、年度投资额、建设内容及建设方式；
（三）续建项目名称、年度投资额、资金来源和建设内容；
（四）项目建议书、选址规划、可行性研究、勘察、初步设计、咨询评估、编制相关规划等前期工作及前期费用；
（五）其他应当说明的事项。
第十六条 政府投资项目计划应优先保证重点、续建、竣工收尾项目以及与国家、省配套资金项目。
第十七条 批准后的政府投资年度计划，由市发改委下达项目建设单位，并通知其行业主管部门。政府投资年度计划必须严格执行，任何单位和个人不得擅自变更。确需调整年度计划或增减新开工项目的，由市发改委会同市财政等有关部门编制调整方案，报市政府审批。
第十八条 政府投资年度计划及其调整方案在报市政府审批前应当向社会公示。
第三章 项目审批管理
第十九条 政府投资项目必须按照国家规定的建设程序进行审批。
市发改委负责政府投资项目的项目建议书、可行性研究报告、初步设计和概算的审批或报批，在审批或报批之前应征求相关行业主管部门的意见，重大项目在报经市政府同意后审批或报批。每项审批或报批期限为10个工作日。项目建议书、可行性研究报告、初步设计和概算由具有相应资质的工程咨询、设计单位编制，其编制内容及深度要求，按有关规定执行。项目单位在提交项目可行性研究报告时，须附规划选址意见、用地预审意见、环境影响评价审批意见、资金来源证明等有关依据文件。
采用投资补助、贷款贴息方式的，只审批资金申请报告。
第二十条 对需要评估论证的项目，市发改委应委托具有相应资质的咨询机构或专家对项目单位提交的项目文件进行评估论证。在审批项目初步设计和概算前，应当组织有关部门、相关机构和专家对初步设计和概算进行评审。
政府投资重大项目应经专家深入调查研究和充分论证。对经济、社会和环境影响重大的建设项目和社会公众普遍关注的公益性建设项目，应当向社会公示。在项目建议书或可行性研究报告审批之前，应采取听证会、征询会等方式广泛征求社会各界对项目建设的必要性、投资合理性以及环境、资源和公众利益等影响的意见。
第二十一条 设计单位应当按照批准的可行性研究报告进行限额设计。初步设计提出的总投资概算、建设规模超过批准总投资、建设规模10%以上，或其它主要指标发生重大变更时，应重新报批项目可行性研究报告，待重新批准后再进行设计。
第二十二条 施工图设计应当严格根据批准的初步设计和概算进行，同时编制项目预算并报送市财政部门审查。
第四章 项目建设管理
第二十三条 政府投资项目实行项目法人责任制，暂不具备实行项目法人责任制的，实行项目建设单位责任制。
第二十四条 对实施代建制的政府投资项目，市发改委应当在项目建议书或可行性研究报告批复时予以明确，代建单位通过招标等方式选择确定。政府投资项目代建制管理办法另行制定。
第二十五条 政府投资项目实行监理制。监理单位应当根据有关工程建设的法律、法规、工程设计文件和施工、设备监理合同以及工程建设合同，对工程建设进行监理。
第二十六条 政府投资项目实行招标投标制。政府投资项目的勘察、设计、施工、设备材料采购和监理等凡符合招标条件的，须依法实行招投标并订立合同，严格按合同执行，实行合同管理制。其它属于政府采购品目录的货物、工程、服务等，须依法进行政府采购。政府投资项目工程禁止转包和违法分包。
第二十七条 政府投资项目建设工程应当依法办理质量、安全监督手续。
第二十八条 政府投资项目建设、勘察、设计、施工、监理等单位的名称和责任人姓名，应当在施工现场的显著位置公示；上述单位的名称应当在建成后的建筑物或者构筑物的显著位置公示。
第二十九条 政府投资项目应当严格按照批准的建设内容、规模、标准进行施工，严格控制项目预算，确保工程进度和工程质量。严禁擅自提高标准、扩大规模、改变用途。
确需变更设计的，应当先经设计单位同意并修改，再由项目单位按规定程序报批后方可实施。因设计变更引起项目总概算调整超过10%的，由市发改委征求市财政等相关部门意见，报市政府批准后，办理调整手续。
第三十条 政府投资项目完工后，项目单位应当在一年内向市发改委申请组织竣工验收。
项目单位应当在项目完工后三个月内编制竣工财务决算，报市财政部门审批。市审计部门对批复的竣工财务决算依法进行审计监督。
政府投资项目涉及水土保持、环境保护、消防、人民防空、安全生产、节能、建设档案等专项验收的，应当由有关行业主管部门依法组织验收。
市发改委应当在各专项验收、工程质量的核定、决算审查审计、竣工验收前稽察通过后组织竣工验收。项目在竣工验收合格后，由使用单位按规定办理相关产权登记手续。
行业有特殊规定的，从其规定。
第五章 项目资金管理
第三十一条 政府投资项目建设资金专款专用，任何单位、组织和个人不得挤占、挪用、截留和滞留。
第三十二条 市财政部门开设“政府投资项目建设资金财政专户”，对政府投资项目建设资金进行统一管理。
第三十三条 项目单位应当建立健全内部财务管理制度，经市财政部门批准开设基建账户，单独核算和使用建设资金，设置独立的财务管理机构或指定专人负责项目建设财务工作，并按规定向市财政部门报送报表。
第三十四条 市财政部门按照工程进度及时拨付建设资金，并监督资金的使用。项目单位按项目建设进度，并经项目主管部门审核后，通过预算执行系统，向市财政部门报送项目分阶段用款计划和用款申请。市财政部门审核后，通过财政国库直接支付方式，将项目资金直接拨付至设计、施工、监理或设备供应、劳务提供等单位。实行财政资金实拨的项目单位，通过资金实拨方式，将建设资金拨至项目单位。
政府投资项目有其他资金来源的，项目单位和相关责任单位应当按照批准的项目建设筹资方案予以落实，并与政府投资同比例拨付。
当工程款支付到合同价款和工程预算的80%时，不再按进度付款，待工程竣工决算通过审核审计后，付至工程决算价的90%，余款在保修期满后一次付清。
第三十五条 工程竣工验收后，如决算超过概算，项目单位应及时向市政府写出责任报告。由市财政、审计部门会同监察等有关部门分析原因，查清责任。对违反规定超概算的项目，依法追究项目单位负责人和直接责任人员的责任。
第三十六条 有下列情形之一的，市财政部门应暂缓或停止拨付财政资金：
（一）违反国家有关法律法规、财经纪律和建设程序的；
（二）建设资金未按规定专款专用的，转移、侵占或挪用建设资金的；
（三）配套资金不落实的；
（四）财务机构、内控制度不健全，会计核算不规范的；
（五）超概算建设项目，未按规定办理概算调整或调整概算未经批准的；
（六）擅自改变建设内容、扩大建设规模、提高建设标准的；
（七）符合政府采购条件，未按规定依法进行政府采购的；
（八）结算手续不完备、支付审批程序不规范、不按时进行工程结（决）算、竣工财务决算的；
（九）发生重大质量问题，造成经济损失和社会影响的。
第六章 法律责任
第三十七条 项目单位有下列行为之一的，责令限期整改，并依法追究项目单位负责人和直接责任人的行政责任，三年内禁止其负责政府投资项目的管理工作，情节严重的，撤销其行政职务；构成犯罪的，由司法机关依法追究其刑事责任。
（一）未按规定程序办理相关手续擅自开工建设的；
（二）未经批准擅自提高或降低建设标准的；
（三）未依法组织招投标或政府采购的；
（四）转移、侵占或者挪用建设资金的；
（五）未经竣（交）工验收或相关阶段验收或验收不合格即交付使用的；
（六）已经下达投资计划的政府投资项目，无正当理由未及时实施或建成的；
（七）其他违反有关法律、法规的行为。
第三十八条 有关中介机构及其执业人员在对政府投资项目的项目建议书、可行性研究报告、初步设计、施工图设计、项目投资等进行咨询、评估、设计、招标代理时弄虚作假或评估结论意见严重失实的，根据其情节轻重，给予通报批评，三年内禁止其从事政府投资项目的评估设计、招标代理工作；造成损失的，依法承担赔偿责任；对设计、评估论证意见严重失实的，按照国家有关规定对相关单位和责任人作出处理；构成犯罪的，依法追究其刑事责任。
第三十九条 政府有关部门有下列行为之一的，责令限期整改，并依法追究其部门主要负责人和直接责任人的行政责任；构成犯罪的，由司法机关依法追究其刑事责任。
（一）未按规定审批项目的；
（二）未按规定拨付项目建设资金的；
（三）强令或者授意项目单位违反本办法的；
（四）其他违反本办法和有关法律、法规的行为。
第四十条 政府部门及其工作人员在政府投资项目建设过程中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊、索贿受贿的，没收非法所得，并依法追究其行政责任；构成犯罪的，由司法机关依法追究其刑事责任。
第四十一条 政府投资项目发生重大质量事故的，除依法追究建设、勘察、设计和监理单位及其法定代表人和直接责任人的经济和法律责任外，并依法追究有关行政责任人在项目审批、执行建设程序、干部任用和工程建设监督管理方面的行政责任；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第七章 附 则
第四十二条 国务院、省政府及其部门对使用中央和省财政资金的政府投资项目另有规定的，从其规定。
第四十三条 各县（区）政府、连云港经济技术开发区管委会投资项目管理可参照本暂行办法执行。
第四十四条 本暂行办法自发布之日起施行。
